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淺談:知識產(chǎn)權新規(guī)定,對騰訊來說,給不給力?

時間：2011年1月14日

“一直在抄襲,從未被起訴�！边@是騰訊在互聯(lián)網(wǎng)業(yè)界內(nèi)所創(chuàng)造的“神話”,近期,業(yè)界又曝出小游戲開發(fā)平臺麻球網(wǎng)指責騰訊游戲頻道及其關聯(lián)小游戲網(wǎng)站 3366抄襲其平臺上的數(shù)千款flash小游戲,而騰訊給出的回應是編輯工作失誤,雖然這個借口不太給力,但總還算是正式編制,不是臨時工干的。此事的發(fā)生適逢知識產(chǎn)權新規(guī)出臺數(shù)日之后,那么,騰訊“神話”是否會被新規(guī)終結呢?請看服務器租用給出的分析:

此次的知識產(chǎn)權新規(guī),屬于刑法有關知識產(chǎn)權犯罪條文的聯(lián)合司法解釋,從參與的部門來看,貫穿了公、檢、法、司四個司法環(huán)節(jié),從而為各部門統(tǒng)一知識產(chǎn)權案件的辦案提供了準繩,就互聯(lián)網(wǎng)侵權而言,知識產(chǎn)權新規(guī)在侵犯著作權罪方面給出了更為具體定罪和量刑的標準:

1、以營利為目的的認定

在刑法第二百十七條中, 并未對何種行為屬于以營利為目的做出清晰的認定,而侵權著作權罪又必須以營利為目的為犯罪構成的主觀要件,但互聯(lián)網(wǎng)時代,營利模式的多樣性使得在法院如何認定以營利為目的這一問題上出現(xiàn)不同的理解偏差,而知識產(chǎn)權新規(guī)中除兜底的其他條款外,至少明確了三種情況:

(1)以在他人作品中刊登收費廣告、捆綁第三方作品等方式直接或者間接收取費用的;
(2)通過信息網(wǎng)絡傳播他人作品,或者利用他人上傳的侵權作品,在網(wǎng)站或者網(wǎng)頁上提供刊登收費廣告服務,直接或者間接收取費用的;
(3)以會員制方式通過信息網(wǎng)絡傳播他人作品,收取會員注冊費或者其他費用的;

2、未經(jīng)著作權人許可的認定

互聯(lián)網(wǎng)侵權案件有著權利人身份難以明確、侵權地域范圍廣、固定證據(jù)不便的特點,而知識產(chǎn)權新規(guī)特意針對互聯(lián)網(wǎng)知識產(chǎn)權侵權案件中的侵權人作出了舉證責任倒置的規(guī)定,即侵權人如果聲稱作品已獲得授權或合法使用的,則應當出示相應的有效授權證明或權利人放棄權利的證明,否則即被判定為未經(jīng)著作權人許可。 (vps主機)

3、通過互聯(lián)網(wǎng)傳播同樣是發(fā)行行為

刑法第二百十七條第一款規(guī)定“未經(jīng)著作權人許可,復制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品的”同樣屬于侵權著作罪的一種表現(xiàn)形式,但就“發(fā)行”而言,在互聯(lián)網(wǎng)知識產(chǎn)權侵權案件的實際辦案過程中,往往會出現(xiàn)理解偏差,出現(xiàn)定罪不一的情況,國內(nèi)好幾起私服案件最終被定為非法經(jīng)營罪。此次知識產(chǎn)權新規(guī)將通過互聯(lián)網(wǎng)傳播的行為明確為是發(fā)行行為,并且言明只能定侵犯著作權罪而不得定為非法經(jīng)營罪。

4、對于其他嚴重情節(jié)和其他特別嚴重情節(jié)的認定

刑法只規(guī)定了“以營利為目的,有下列侵犯著作權情形之一,違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴重情節(jié)的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;違法所得數(shù)額巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金:”而知識產(chǎn)權新規(guī)就什么屬于其他嚴重情節(jié),而哪些又屬于其他特別嚴重情節(jié)給出了具體的標準:

其他嚴重情節(jié):

(1)非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上的;
(2)傳播他人作品的數(shù)量合計在五百件(部)以上的;
(3)傳播他人作品的實際被點擊數(shù)達到五萬次以上的;
(4)以會員制方式傳播他人作品,注冊會員達到一千人以上的;

(5)數(shù)額或者數(shù)量雖未達到第(一)項至第(四)項規(guī)定標準,但分別達到其中兩項以上標準一半以上的;
(6)其他嚴重情節(jié)的情形。

其他特別嚴重情節(jié):

結合知識產(chǎn)權新規(guī)的分析,再反觀騰訊的此次小游戲抄襲事件,如果情況屬實的話,我們可以按圖索驥一番: (電信服務器托管)

1、以營利為目的--以市值400億美元的騰訊2009全年盈利7.647億美元,2010第三季度收入7.8億美元以及游戲頻道的大量廣告,讓法官相信騰訊不以營利為目的,很難!

2、未經(jīng)著作權人許可--從目前來看,騰訊已經(jīng)默認了未經(jīng)著作權人許可這一事實,但讓法官相信因為編輯的工作失誤而豁免騰訊的責任,同樣很難!

3、其他嚴重情節(jié)和其他特別嚴重情節(jié)--數(shù)千款小游戲被盜用、注冊用戶數(shù)超過10.57億,活躍用戶數(shù)超過4.84億, 1億同時在線,QQ游戲的同時在線人數(shù)達到8663萬,這些數(shù)據(jù)讓法官相信侵權游戲被點擊的量很少或相信情節(jié)不夠嚴重或不夠特別嚴重,難上加難!

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